Корпоративные конфликты и конфликты интересов

/forum/images/4.doc

Корпоративные конфликты и конфликты интересов

Summary

Система принципов корпоративного права

Описание проблемы

Принципы корпоративного права и управления не нашли должного отражения в законодательстве. Существующая доктрина из числа специальных принципов права выделяет только приоритет интересов кредиторов общества и миноритарных акционеров. Отсутствие системы принципов приводит на практике к отсутствию сбалансированного регулирования, произвольному толкованию смысла корпоративного права, нарушению законных интересов акционеров (судебные запреты на проведение собрания акционеров, освобождение от ответственности основного общества, размывание долей в уставном капитале, выкуп дробных акций и пр.).

Общие научные исследования не приводят к четкому формулированию принципов, к необходимой детализации.

Возможные пути совершенствования законодательства

Необходимо четко сформулировать конкретные принципы построения системы законодательства о юридических лицах, при этом нормы-принципы должны указывать на конкретные интересы, подлежащие правовой защите в данном акте с учетом публичного интереса и экономической значимости. Они должны опираться на следующие общие принципы:

  1. Отделение собственности от управления.

  2. Разделение компетенции органов управления.

  3. Принцип добросовестности и разумности. (Этот принцип должен получить свое развитие и детализацию с учетом проблематики корпоративных конфликтов и конфликтов интересов).

  4. Баланс интересов участников корпоративных отношений.

Баланс интересов участников предполагает следующие приоритеты:

1) интересов мажоритарных собственников над интересами миноритариев, при условии наделения последних преимущественно компенсационными средствами защиты их интересов,

2) интересов инвесторов (акционеров, участников) над интересами менеджеров и членов советов директоров (наблюдательных советов),

3) интересов корпоративных собственников над интересами кредиторов юридического лица.

  1. Информационная симметрия.

  2. Минимизация риска возникновения конфликтов интересов и негативных последствий таких конфликтов

Корпоративный конфликт можно определить как разногласия (споры) между акционерами (инвесторами) и менеджерами общества в связи с нарушением прав акционеров, которые приводят или могут привести к искам к обществу, контролирующему акционеру или управляющим по существу принимаемых им решений, досрочному прекращению полномочий органов управления, существенному изменению в составе акционеров1.

В отличие от корпоративного конфликта термин «конфликт интересов» означает не ситуацию корпоративного конфликта, а ситуацию, имеющую высокую вероятность возникновения корпоративного конфликта. На это указывается в литературе и конфликт интересов определен как ситуация выбора управленческого решения, когда субъект управления имеет противоречие между благом компании и своим узким интересом2.

Участников конфликтов (заинтересованных лиц) разделяют на четыре группы, между которыми существуют объективные противоречия, поскольку их интересы имеют разную направленность: крупные акционеры, миноритарные акционеры, директора и менеджеры.

Сглаживание противоречий между акционерами и менеджерами – основная задача членов совета директоров. Именно поэтому на совет директоров ложится задача разработки системы предотвращения и урегулирования корпоративных конфликтов. Однако необходимо отметить, что для решения этой задачи совет директоров должен быть не формально, а реально отделен и независим как от акционеров, так и от менеджеров.

При выборе метода регулирования данного вида отношений необходимо учитывать, что юридическая конфликтология крайне слабо представлена в отечественном корпоративном законодательстве, хотя с точки зрения потребностей корпоративного права именно методологии выявления, предотвращения и разрешения конфликтов должна являться существенной частью корпоративных отношений.

С этой точки зрения вызывает значительный интерес американский опыт предотвращения и разрешения конфликтов в организациях. В немалой степени этой задаче способствуют и кодексы корпоративного управления, в том числе «общенациональные».

В целом же, несмотря на отдельные нормы корпоративного права, отражающие необходимость исключения конфликта интересов, само содержание этого явления остается практически неизученным. В связи с этим невозможно определить степень вреда, наносимого экономике из-за неэффективного регулирования в этой сфере. Наиболее «конфликтными» в области корпоративного права являются отношения, где пересекаются разнонаправленные интересы различных субъектов. С учетом изложенного, можно выделить ряд наиболее очевидных конфликтных зон: компетенция и ответственность органов управления хозяйственного общества; отношения между мажоритарными и миноритарными акционерами; конфликт интересов между акционерами и обществом и другие. Выработка и законодательное закрепление мер, направленных на снижение степени конфликтности или предупреждение конфликта интересов в этих областях должны стать одним из приоритетных направлений законодательной деятельности в области корпоративного права.

Принцип устранения конфликта интересов является общим принципом права и применяется в том случае, когда одно лицо может иметь одновременно два противоречащих интересов, одним из которых является защищаемый интерес, при этом преследование другого интереса может нанести ущерб защищаемому интересу. Комиссия по ценным бумагам США называет это конфликтом между личными и профессиональными интересами3. Задача права в данном случае заключается в том, чтобы исключить такие случаи преследования одновременно двух противоположных интересов и/или обеспечить независимость лица от интересов, не подлежащих правовой защите.

Правовое регулирование корпоративных конфликтов и конфликтов интересов

Неравноправное получение дохода на капитал различными группами акционеров.

Описание проблемы

Законодательство не учитывает возможность получения мажоритарными акционерами доходов в виде роялти (например, при заключении лицензионного договора о предоставлении «know-how», процентов по договору займа или кредита, беспроцентного займа, вознаграждения по договору оказания услуг и т.п.).

Возможные пути совершенствования законодательства

Необходимо установить требования о раскрытия информации мажоритарными акционерами о доходах, связанных с бизнесом дочернего общества; предусмотреть распределение дивидендов с учетом получения общей суммы такого дохода в год; ответственность за сокрытие информации;

Злоупотребления акционерными правами

Описание проблемы

Корпоративный шантаж, ведение второго реестра, создание второго менеджмента; препятствование проведению общих собраний и заседаний совета директоров.

Возможные пути совершенствования законодательства

Создание органов примирения, посредничества и арбитража для досудебного урегулирования споров, создать обязательную процедуру досудебного урегулирования; создать специальные нормы в процессуальном законодательстве для более эффективного разрешения споров в сфере корпоративных отношений; введение соответствующих норм об ответственности за недобросовестные действия акционеров.

Информационная закрытость компаний

Описание проблемы

Информационная закрытость российских компаний – серьезное препятствие не только для акционерного финансирования, но и для банковского кредитования. Это значительно сужает источники финансирования, препятствует интенсивному росту экономики, ущемляет права акционеров и участников ООО.

Отсутствие эффективного механизма юридической ответственности лиц, выполняющих управленческие функции в корпорациях

Описание проблемы

Статьей 71 Федерального закона «Об акционерных обществах» и статьей 44 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрен механизм ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего. Они обязаны возместить обществу убытки, причиненные их виновными деяниями. В указанных нормах предусмотрены производные (косвенные) иски к недобросовестным топ-менеджерам, взыскание убытков по которым производится в пользу общества, а истцами выступают в ООО – любой участник, в АО – акционеры (акционер), владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций АО. Практика применения указанных статей об ответственности топ-менеджеров в России практически отсутствует.

В настоящее время отсутствуют четкие критерии возникновения и освобождения менеджмента и членов совета директоров от ответственности (лояльность, добросовестность, должная квалификация, осторожность в виде оценки рисков, влияющих на результаты ведения бизнеса).

Один из основных принципов, закрепленных в Законе об АО – обязанность действовать в интересах всей корпорации в целом (п. 1 ст. 71 Закона об АО).

Тем не менее, научной доктриной и судебной практикой так и не решен вопрос: кому должен «служить» член совета директоров - корпорации или акционеру (группе акционеров), выдвинувшему его и проголосовавшему за него на общем собрании акционеров. В результате это является одной из причин отсутствия практики привлечения к юридической ответственности членов совета директоров за причинение убытков компании. С управленческой точки зрения это приводит к определенному выхолащиванию сущности совета директоров как ключевого органа корпоративного управления, институционально и функционально отделенного как от менеджеров, так и от акционеров. Нередко это выливается в трансформацию совета директоров в своеобразный придаток к общему собранию акционеров, отличиями которого являются более оперативный созыв, меньшая процедурная регламентация и влияние акционера исходя не из количества его голосующих акций, а числа членов совета, которое ему удалось избрать.

Возможные пути совершенствования законодательства

Ликвидация пробелов в процессуальном законодательстве для реализации практики косвенных исков; необходимо создание корпоративных процедур в процессуальном праве, для эффективной реализации косвенных исков; установление коллективной ответственности коллективных органов управления (совет директоров и правление).

Отсутствует практика применения дисквалификации в сфере корпоративного управления. Это объясняется порядком привлечения к административной ответственности по статьям 14.21, 14.22 КоАП, по которым предусмотрена дисквалификация. Так как это административная (публично-правовая) ответственность, то все зависит от усмотрения уполномоченного государственного органа (ФСФО). Поскольку указанные статьи 14.21 и 14.22 КоАП в обычной хозяйственной деятельности (когда речь не идет о банкротстве, мошенничестве и пр.) напрямую затрагивают частные интересы (организаций, акционеров), а публичные интересы затрагиваются опосредованно, то, скорее всего, государственные органы не считают необходимым вмешиваться и защищать права акционеров и организаций от недобросовестных деяний директоров и топ-менеджеров.

Решению проблемы могут помочь процедуры, касающиеся следующих вопросов:

- возмещение расходов на юридическую помощь при подаче косвенного иска;

- создание механизмов объединения в процессе требований множества субъектов, подобных классовым искам;

- предоставление права акционерам требовать дисквалификации менеджеров,

Установление четких критериев привлечения к ответственности или освобождения менеджмента от ответственности.

Годовой отчет должен содержать подробную информацию об экономическом состоянии бизнеса общества на основе международных стандартов финансовой отчетности (в связи с этим необходимо уточнить понятие предприятия, приблизить его к экономической категории бизнеса).

Необходимо внесение изменений в Закон об АО, детализирующих обязанности члена совета директоров действовать в интересах корпорации и регламентирующих процедуру действий члена совета директоров в случае противоречия интересов между компанией и акционером, выдвинувшего и голосовавшего за данного члена совета директоров.

Не исключено, что в статье 71 Закона об АО целесообразно отразить некоторые модельные ситуации привлечения к ответственности членов советов директоров (используя прием юридической техники, аналогичный примененному в п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ).

К таковым могут быть отнесены:

а) голосование члена совета директоров согласно директиве «своего» акционера, заведомо приводящее к возникновению убытков у компании;

б) блокирование незаинтересованным или независимым директором решения совета директоров по одобрению сделки с заинтересованностью, направленной к выгоде компании, из-за чего сделка «срывается» и у компании возникают убытки в виде упущенной выгоды;

в) блокирование директором решения совета директоров по одобрению крупной сделки, направленной к выгоде компании, из-за чего сделка «срывается» и у компании возникают убытки в виде упущенной выгоды.

Виновные действия (бездействие) такого директора, указанные в п. 2 ст. 71 Закона об АО как основание для привлечения его к ответственности, будут выражаться в непринятии директором всех мер с надлежащей степенью заботливости и осмотрительности (п. 1 ст. 401 Гражданского кодекса РФ) для осуществления своих прав и исполнения обязанностей в интересах корпорации добросовестно и разумно (п. 1 ст. 71 Закона об АО).

Слабый внутренний и внешний контроль за состоянием корпоративного управления в компании

Описание проблемы

Отсутствие корпоративных норм об осуществлении контроля над ведением бизнеса в корпорациях; отсутствие роли совета директоров в обеспечении независимости органов как внутреннего, так и внешнего контроля.

Существует возможность для кандидатов в члены ревизионной комиссии голосовать на выборах в ревизионную комиссию.

На практике российские компании фактически не используют потенциал ревизионной комиссии как органа внутреннего контроля. Между тем, в соответствии с выводами арбитражных судов по ряду дел именно проводимая ревизионной комиссией ежегодная проверка финансово – хозяйственной деятельности АО свидетельствует, что общество узнало или должно было узнать о нарушениях, допущенных топ – менеджментом при совершении сделок с заинтересованностью или крупных сделок, и соответственно дает базу для отсчета годичного срока исковой давности по оспариванию недействительности таких сделок.

Наличие в ревизионной комиссии представителей миноритарных акционеров позволит им отстаивать свои права при совершении обществом сделок с заинтересованностью и крупных сделок.

Возможные пути совершенствования законодательства

Создание соответствующих норм и запретов в корпоративном праве.

В частности, путем изменения порядка формирования ревизионной комиссии (ст.85 ФЗ РФ «Об акционерных обществах»):

1) ввести запрет на вхождение в состав ревизионной комиссии для всех без исключения работников аппарата управления компании (а не только для членов советов директоров и лиц, занимающих иные должности в органах управления);

2) ввести обязательное кумулятивное голосование при выборах членов ревизионной комиссии (аналогично выборам в совет директоров, для учета мнения миноритарных акционеров).

  1. Информационный бюллетень новых поступлений (1)

    Информационный бюллетень
    Обращаем Ваше внимание, что издания по методике преподавания предметов можно найти как в разделе «Педагогика», так и в разделе соответствующей дисциплины.
  2. Программа наименование дисциплины конфликтология рекомендуется для направления (ий) подготовки (специальности (ей)) (1)

    Программа
    Цель дисциплины «Конфликтология» – изучение современной теории и практики конфликтов и овладение навыками практической работы по регулированию, разрешению и управлению конфликтами и конструктивному взаимодействию в организации в целях
  3. Программа наименование дисциплины конфликтология рекомендуется для направления (ий) подготовки (специальности (ей)) (2)

    Программа
    Цель дисциплины «Конфликтология» – изучение современной теории и практики конфликтов и овладение навыками практической работы по регулированию, разрешению и управлению конфликтами и конструктивному взаимодействию в организации в целях
  4. Учебно-методический комплекс дисциплины дс. Управление персоналом для специальности 080502 Экономика и управление на предприятии (промышленность)

    Учебно-методический комплекс
    Учебная дисциплина “Управление персоналом” предусматривается государственным стандартом специальности 061100 “Менеджмент организации” в цикле специальных дисциплин.
  5. Учебно-методический комплекс дисциплины сд. Ф 06 Управление персоналом (код и название дисциплины по учебному плану специальности)

    Учебно-методический комплекс
    Учебная дисциплина “Управление персоналом” предусматривается государственным стандартом специальности 080507 “Менеджмент организации” в цикле специальных дисциплин.
  6. Рабочая программа курса «Управление персоналом» Пояснительная записка Учебно-тематический план (очное и заочное отделение)

    Рабочая программа курса
    Методические рекомендации преподавателю по организации аудиторной и внеаудиторной деятельности студентов при изучении дисциплины «Управление персоналом»
  7. Учебный план ооп впо вуза Приложение 2 (2)

    Документ
    1.1. Основная образовательная программа высшего профессионального образования (ООП ВПО) по направлению подготовки 260200 – Продукты питания животного происхождения является системой учебно-методических документов и сформирована на
  8. Рабочая программа по междисциплинарному экзамену для студентов направления 521100 «Социальная работа»

    Рабочая программа
    1.1.В соответствии с «Положением об итоговой аттестации выпускников высших учебных заведений РФ» итоговый междисциплинарный экзамен (МДЭ) является обязательной компонентой итоговой аттестации выпускников высшего профессионального образования
  9. Рабочая программа по междисциплинарному экзамену для студентов направления 521100 «Социальная работа» Томск-2004

    Рабочая программа
    1.1.В соответствии с «Положением об итоговой аттестации выпускников высших учебных заведений РФ» итоговый междисциплинарный экзамен (МДЭ) является обязательной компонентой итоговой аттестации выпускников высшего профессионального образования
  10. Корпорация и корпоративные конфликты

    Автореферат диссертации
    Диссертационная работа выполнена на кафедре гражданского права и правовой охраны интеллектуальной собственности Российского государственного института интеллектуальной собственности

Другие похожие документы..