Сборник статей под редакцией профессора М, И. Брагинского Издательство норма москва, 2002 удк

33

доставленные ему правлениями, недостаточны для обычной про­верки или вызывают сомнения.

Право ревизора на информацию распространяется на все уча­ствующие в реорганизации общества и на их родственные пред­приятия (абз. 2 § 11 Закона о реорганизации).

Ревизоры составляют письменный отчет о проверке (§12 За­кона о реорганизации). Высший Федеральный Суд Германии в решении от 18 декабря 1989 г. установил, что отчет должен быть настолько полным, чтобы для защиты прав акционеров от реви­зора не потребовалось бы предоставления каких-либо дополни­тельных объяснений о проведенной им проверке1. Так же как и в случае с отчетом о слиянии или присоединении, если решение общего собрания акционеров об утверждении договора было принято на основании ненадлежаще составленного отчета, такое решение является оспоримым2.

Проверка слияния и присоединения, а также отчет о слиянии или присоединении, направлен на защиту прав акционеров, поэтому акционеры всех принимающих участие в реорганизации акционерных обществ своим единогласным решением вправе отказаться от проведения проверки и от составления отчета (абз. 3 § 12, абз. 3 § 9 и абз. 3 § 8 Закона о реорганизации).

Для осуществления процесса слияния и присоединения как по праву Российской Федерации, так и по праву ФРГ необхо­димо соответствующее решение общего собрания акционеров каждого общества-участника. В этом отношении слияние и при­соединение не отличаются от любого другого вида реорганиза­ции. Такой порядок представляется вполне обоснованным, ведь часто в результате реорганизации происходит прекращение об­щества либо изменение объема его прав и обязанностей, состава акционеров и их прав.

В российском праве вопросы, связанные с принятием реше­ния о слиянии или присоединении, регулируются Гражданским кодексом РФ и Законом об акционерных обществах. В соответ­ствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учреди­тельными документами.

1 См.: Zeitschrift fuer Wirtschaftsrecht. 1 halbjahr 1990. S. 168.

2 См.: KallmeyerH. Op. cit. S. 126.

34

Специальная норма Гражданского кодекса РФ, посвященная акционерным обществам (ст. 105), относит решение вопроса о реорганизации общества к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Более подробно процесс принятия решения о слиянии или присоединении регулируется Законом об акционерных обществах. Подпункт 2 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах корреспон­дирует положениям Гражданского кодекса РФ об исключительной компетенции общего собрания акционеров по вопросам реоргани­зации. Так же как и в Гражданском кодексе РФ, в Законе об акци­онерных обществах установлено, что вопросы, отнесенные к ис­ключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдатель­ному совету) общества. В то же время ст. 49 указанного Закона ус­танавливает некоторые ограничения на принятие.такого рода ре­шений. Так, п. 3 указанной статьи предусматривает, что общее со­брание акционеров может принять решение о реорганизации только по предложению совета директоров (наблюдательного со­вета) общества. По собственной инициативе общее собрание ак­ционеров может принять такое решение лишь в случае, если это прямо предусмотрено в уставе общества. Положение об иниции­ровании решения о реорганизации советом директоров содержится и в ст. 16 и 17 Закона об акционерных обществах. Нормы этих ста­тей устанавливают, что совет директоров общества выносит на ре­шение общего собрания акционеров каждого общества, участву­ющего в слиянии или присоединении, вопрос о реорганизации в соответствующей форме, об утверждении договора о слиянии или присоединении и, применительно к передающим обществам, так­же вопрос об утверждении передаточного акта.

Интересными представляются положения, регулирующие круг акционеров, которые имеют право голоса при решении вопросов, связанных с реорганизацией. Как известно, в акционерном обще­стве по российскому праву могут существовать две категории акционеров:

1) акционеры — владельцы обыкновенных акций и

2) акционеры — владельцы привилегированных акций.

В соответствии со ст. 31 Закона об акционерных обществах акционеры — владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции.

35

Права акционеров — владельцев привилегированных акций общества определяет ст. 32 Закона об акционерных обществах. Пункт 1 указанной статьи содержит общее правило о том, что акционеры, относящиеся к этой категории, не имеют права го­лоса. Им право голоса может быть предоставлено либо уставом общества, либо такое право может вытекать непосредственно из Закона об акционерных обществах применительно к установлен­ным в нем случаям, одним из которых является решение вопро­сов о реорганизации или ликвидации общества (п. 3 ст. 32 Зако­на об акционерных обществах).

Статья 48 Закона об акционерных обществах, определяя ис­ключительную компетенцию общего собрания акционеров, не относит к таковой утверждение договора о слиянии или присо­единении и передаточного акта. Исключительными являются лишь полномочия по решению вопроса о реорганизации. Из этого следует, что полномочия по утверждению договора о слиянии или присоединении и передаточного акта могут быть делегиро­ваны общим собранием акционеров другим органам общества (совету директоров или исполнительному органу). В то же время из смысла п. 2 ст. 16 и п. 2 ст. 17 Закона об акционерных обществах видно, что законодатель ставит в один ряд решения общего со­брания по вопросам о реорганизации в форме слияния или при­соединения, об утверждении договора и передаточного акта и требует, чтобы они принимались общим собранием по представ­лению совета директоров. Таким образом, ст. 16 и 17.Закона об ак­ционерных обществах вступают в противоречие со ст. 48 того же Закона, ибо свидетельствуют о том, что утверждение договора о слиянии или присоединении и передаточного акта наряду с ре­шением вопроса о реорганизации в форме слияния относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, в то время как ст. 48 содержит исчерпывающий перечень вопросов исключительной компетенции, в который не включены полно­мочия по утверждению договора о слиянии или присоединении и передаточного акта. Указанное противоречие можно разрешить внесением изменений в подп. 2 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах, предусматривающий, что к исключительной компе­тенции общего собрания относится решение вопросов о реорга­низации общества, утверждении соответствующего договора, а также передаточного акта или разделительного баланса. Похожее сделано, например, в подп. 3 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах, предусматривающем, что к исключительной компе-

36

тенции общего собрания относится не только решение вопроса о ликвидации общества, но и назначение ликвидационной ко­миссии, а также утверждение промежуточного и окончательно­го ликвидационных балансов. Впрочем, решение указанных воп­росов можно трактовать как совершение крупной сделки, пред­метом которой является имущество, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов общества (п. 2 ст. 79 Закона об акционерных обществах). Такая сделка — это договор о слиянии или присоединении, заключаемый между несколькими обществами, участвующими в реорганизации в пользу третьего лица, каковым является общество, создаваемое в результате слияния, либо договор о передаче имущества при­нимающему обществу. В таком случае утверждение договора дей­ствительно будет являться исключительной компетенцией общего собрания акционеров (п. 18 ст. 48 Закона об акционерных обще­ствах). Что касается необходимости вынесения указанных вопро­сов на решение общего собрания советом директоров (п. 2 ст. 16 Закона об акционерных обществах), то данная норма не являет­ся императивной и может быть изменена в уставе общества (п. 3 ст. 49 Закона об акционерных обществах).

В соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах решение по вопросу, о реорганизации принимается общим собра­нием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров, при­нимающих участие в общем собрании акционеров. Принимать участие в общем собрании могут акционеры, внесенные в спи­сок акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, который составляется на основе данных реестра акционеров по состоянию не более чем за 60 дней до даты проведения общего собрания (п. 1 ст. 51 Закона об акционерных обществах).

Решения по вопросу реорганизации могут быть приняты об­щим собранием как с проведением собрания (совместного при­сутствия акционеров), так и путем проведения заочного голосо­вания (опросным путем) (п. 1 ст. 50, п. 1 ст. 47 Закона об акцио­нерных обществах), причем принятие решения путем проведения заочного голосования лишает акционеров возможности обсуждать вопросы повестки дня, получать в ходе собрания дополнительную информацию, а потому нам представляется неоправданным пре­дусматривать голосование по такому важному вопросу, как реор­ганизация, в заочной форме.

В немецком праве вопросы, связанные с решением общего собрания акционеров о слиянии или присоединении, решаются

37

в Законе о реорганизации и в Акционерном законе. Согласно абз. 1 § 13 Закона о реорганизации, договор о слиянии или присо­единении становится действительным только после того, как ак­ционеры обществ — участников слияния или присоединения его одобрят. Указание на действительность договора связано с тем, что немецкое право допускает заключение договора о слиянии или присоединении двумя способами. В первом случае общие со­брания акционеров сначала утверждают проект договора, кото­рый затем заключается правлениями. Во втором же случае прав­ления сначала заключают договор, а затем передают его на одоб­рение общих собраний1. В промежутке же между заключением и одобрением общими собраниями договор считается временно недействительным (schwebend unwirksam)2. Временно недействи­тельный договор о слиянии или присоединении создает тем не менее обязанности для правлений обществ — участников реор­ганизации. Подписывая договор, правления обязуются добиться его одобрения общими собраниями и могут быть привлечены к возмещению убытков в случае неисполнения3.

Как и в российском праве, положение об одобрении догово­ра о слиянии или присоединении общим собранием акционеров в немецком праве относятся к императивным. Следовательно, не допускается установление в уставе отказа от одобрения догово­ра общим собранием, передача полномочий по одобрению дого­вора наблюдательному совету, а также, поскольку закон прямо указывает на необходимость выражения акционерами своей воли на собрании, то не допускается и принятие решения об одобре­нии путем проведения заочного голосования4.

В отличие от российского права, предусматривающего приня­тие общим собранием решения о слиянии или присоединении по представлению совета директоров, Закон о реорганизации не со­держит положений о необходимости участия наблюдательного совета в принятии решения. Немецкие юристы, исходя из того, что нормы об одобрении общим собранием акционеров догово­ра о слиянии или присоединении направлены на защиту прав ак­ционеров, отрицают зависимость принятия общим собранием со-

1 См.: Frenz N. Op. cit. S. 33.

2 См:: Dehmer. Umwandlungsgesetz. Umwandlungssteuergesetz. S. 177.

3 См.: KallmeyerH. Op. cit. S. 128.

4 См.: Kommentar zum Umwandlungsrecht / Hrsg. van K. Courier, R.Knopf,A. Tulloch.S. 161.

38

ответствующего решения от участия каких-либо других органов общества'.

Закон о реорганизации предъявляет жесткие требования к подготовке общего собрания акционеров, которое должно решить вопрос об одобрении договора о слиянии или присоединении:

1) § 61 устанавливает, что до созыва общего собрания дого­вор о слиянии или присоединении или его проект должны быть представлены в торговый регистр, который публикует сообщение о представлении. В случае, если договор.не был представлен в торговый регистр или был представлен несвоевременно, то ре­шение общего собрания акционеров об одобрении договора, принятое в этом случае, является оспоримым и может быть при­знано судом недействительным на основании абз. 1 § 243 Акци­онерного закона, в соответствии с которым «решение общего собрания может быть посредством иска оспорено вследствие на­рушения закона или устава»;

2) § 64 гласит, что с момента объявления созыва общего со­брания, которое должно принять решение об одобрении договора о слиянии или присоединении, в конторе общества для ознаком­ления акционеров должны быть представлены важнейшие доку­менты, имеющие отношение к реорганизации. К таким докумен­там указанный Закон относит: договор или его проект; годовые итоги деятельности и отчеты о состоянии дел участвующих в реорганизации обществ за последние три хозяйственных года; промежуточный баланс, составленный не ранее чем за три месяца до заключения договора, в случае, если последний годовой итог относится к хозяйственному году, истекшему более чем за шесть месяцев до заключения договора о слиянии или присоединении; отчеты правления обществ, участвующих в реорганизации; отчеты ревизоров о проведенной ими проверке. Решение акционеров об одобрении договора, принятое при нарушении положений § 64 Закона о реорганизации, является оспоримым на основании абз. 1 § 243 Акционерного закона2.

Особо стоит обратить внимание на различный подход россий­ского и немецкого законодателей к определению круга акционе­ров, обладающих правом голоса на общем собрании, принима­ющем решение о слиянии или присоединении. Акционерный закон, как и Закон об акционерных обществах, предусматрива-

1 См.: Umwandlungsgesetz. Kommentar/ Hrsg. van M. Lutter. S. 212.

2 См.: Kallmeyer H. Op. cit. S. 379.

39

ет возможность выпуска акционерным обществом привилегиро­ванных акций, не дающих их владельцу права голоса. Однако если Закон об акционерных обществах в виде исключения предостав­ляет право участвовать в принятии решения о реорганизации акционерам — владельцам привилегированных акций (п. 3 ст. 32 Закона об акционерных обществах), то право ФРГ стоит на дру­гой позиции. Акционеры — владельцы акций, не предоставляю­щих право голоса на общем собрании акционеров, не обладают правом голоса и при принятии решений об одобрении договора о слиянии или присоединении. Это, однако, не означает, что вла­дельцы привилегированных акций не получают надлежащую за­щиту своих прав. Так, в соответствии с § 23 Закона о реоргани­зации, владельцам акций, не предоставляющих право голоса, в новом или принимающем обществе должны быть предоставлены акции, дающие права, равноценные тем, что они имели в ста­ром обществе. Положения § 23 соответствуют ст. 15 Директивы № 3. В принципе, можно признать, что защита, обеспечиваемая § 23 Закона о реорганизации, препятствует нарушению прав акционе­ров — владельцев привилегированных акций. Если для акционеров, владеющих голосующими акциями, при слиянии и присоединении существенную опасность составляет «разбавление» голосов, что в некоторой степени влечет за собой утрату влияния на принятие решений, то акционеры — владельцы привилегированных акций заинтересованы в первую очередь в сохранении стоимости акций и размера дивидендов, выплачиваемых по ним, что в значитель­ной степени обеспечивается нормами указанного § 23.

Положения § 63 Закона о реорганизации, регулирующие по­рядок подготовки общего собрания, в смысле защиты прав акци­онеров дополняются нормой § 64, определяющей порядок про­ведения общего собрания. Так, в соответствии с абз. 1 § 64 на самом общем собрании должны быть представлены документы, перечисленные в абз. 1 § 63. Кроме того, перед началом заседания правление должно устно разъяснить акционерам договор о сли­янии или присоединении. Поскольку акционерам до этого уже был представлен подробный письменный отчет правления, то устные объяснения считаются дополнительными и должны ка­саться лишь основных положений договора1. Особое внимание при этом правлению предлагается уделять вопросу, изменилась ли

1 См.: Priester. Strukturaenderungen-Beschlussvorbereitung und Beschluss-fassung. S. 432.

стоимость активов участников реорганизации с момента состав­ления отчета1 и не изменилась ли экономическая оценка реорга­низации правлением по сравнению с той, которая указана в от­чете2. Кроме того, абз. 2 § 64 Закона о реорганизации наделяет ак­ционера правом потребовать на общем собрании, принимающем решение о реорганизации, представления информации обо всех существенных для реорганизации делах других участвующих об­ществ. Неполнота устных объяснений дает возможность оспари­вать принятое общим собранием решение об одобрении догово­ра на основании абз. 1 § 243 Акционерного закона.

В соответствии с абз. 1 § 65 Закона о реорганизации, решение об одобрении договора о слиянии или присоединении требует большинства, составляющего минимум 3/4 представленного при принятии решения уставного капитала. Устав может определить повышенное большинство капитала и другие требования.

  1. Ременных исследований сборник научных статей Под редакцией доктора филологических наук, профессора А. Э. Еремеева Омск ноу впо «ОмГА» 2012

    Документ
    В сборник включены статьи участников VI Международной научно-практиче­ской конференции «Наука и общество: проблемы современных исследований», состо­явшейся 25 апреля 2011 года на базе НОУ ВПО «ОмГА».
  2. Гимназические ученические чтения, или Конференция победителей” Материалы конференций 2005, 2006 г г

    Документ
    Сборник, выпущенный по итогам проведения Вторых и третьих городских гимназических ученических чтений, проходивших по инициативе Ассоциации гимназий Санкт-Петербурга в 2005 и 2006 годах на базе гимназии № 622, состоит из материалов
  3. Удк 550. 4; 551. 46 Результаты экогеохимических исследований донных осадков Северо-Западной части Каспийского моря (1)

    Документ
    В работе изложены результаты мониторинговых химико-битуминологических исследований донных осадков, образцы которых получены в экспедициях 2 -2003 гг. на полигоне «Чистая Банка» размером 20х30 км в Северо-Западной части Каспийского моря между о.
  4. Удк 550. 4; 551. 46 Результаты экогеохимических исследований донных осадков Северо-Западной части Каспийского моря (2)

    Документ
    В настоящее время здесь наблюдается постепенное самопроизвольное восстановление растительного покрова, при этом обыкновенно на беспокровных участках первоначально образуются бурьянистые заросли.
  5. Вимір Матеріали Міжнародної науково-практичної конференції «vii прибузькі юридичні читання» 25-26 листопада 2011 року Миколаїв Іліон 2011

    Документ
    Президент Національного університету «Одеська юридична академія», доктор юридичних наук, професор, академік Національної академії правових наук України, Заслужений юрист України Ківалов С.
  6. Сборник документов и материалов

    Книга
    Вопросы свободы совести и религиозных организаций в Республике Беларусь: Сборник документов и материалов/Авт.-сост. М.В.Цвилик; Под ред. В.И.Новицкого.
  7. Книга профессора Алексея Аргуна, как мне кажется, проникнута особой любовью к адыгам и абхазам. Она заставляет читателя задуматься над судьбой рыцарей Кавказа, которые своими геро

    Книга
    Эта книга абхазского автора Алексея Аргуна посвящена творческой деятельности известного адыгского режиссера, ныне Министра культуры РА Касея Яхьявича Хачегогу.
  8. Г. Д. Адеев Г. И. Геринг (председатель) (9)

    Документ
    Настоящая статья посвящена проблеме прекращения осуществления органами местного самоуправления отдельных государственных полномочий, в том числе в ней раскрываются вопросы инициаторов, порядка, форм и последствий указанного прекращения.
  9. Вузовская наука программы методики Графика дизайн фото мультимедиа игры Диссертации авторефераты

    Автореферат диссертации
    мы создаем новый проект в который войдут более 500 тыс. публикаций, аналогично представленным в этом каталоге. Вы всегда можете пожертвовать на развитие некоммерческого проекта Реквизиты: Яндекс-деньги 41001185 3 89 Библиотечное дело\

Другие похожие документы..